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  • 【期刊】 刑法中的责任原则 兼与张明楷教授商榷

    刊名:中外法学 作者:冯军 关键词:责任原则 ; 功能责任论 ; 预防 ; 贯彻 机构:中国人民大学法学院 ; 中国人民大学法学院 年份:2012
    摘要:责任观念经历了先从结果责任论到心理责任论、后从心理责任论到规范责任论、再从规范责任论到功能责任论的演变历程,功能责任论是其他责任理论的扬弃,更值得提倡。功能责任论的核心主张是:要根据行为人对法规范的忠诚和社会解决冲突的可能性来决定行为人的责任,如果行为人即使忠诚于法规范也不得不实施符合构成要件的违法行为,或者如果社会不依赖于行为人的责任而能够自己解消冲突,那么,就无需把责任归属于行为人,行为人就是无责任地实施了不法行为。功能责任论还主张,责任与预防具有共同的本质,它们只是同一个事物的不同侧面,行为人曾经是否忠诚于法规范是责任问题,行为人将来是否忠诚于法规范还是责任问题,同时,行为人是否忠诚于法规范也决定了行为人将来是否犯罪,还会影响一般公众今后对法规范的态度,因此,也是预防问题,只有采用功能责任论,才可能克服综合刑论在处理责任与预防的关系时所产生的破绽。责任原则具有不可替代的重要功能,在我国刑法中,应该坚定地贯彻责任原则。
  • 【期刊】 竞合处断原则探究--兼与周光权、张明楷二位教授商榷

    刊名:《中外法学》 作者:陈洪兵 关键词:法条竞合 ; 想象竞合 ; 特别法优先 ; 重法优先 机构:南京师范大学法学院 ; 南京师范大学法学院 年份:2016
    摘要:只有包容、交叉关系的法条之间才能成立法条竞合,而想象竞合的成立与法条关系无关,完全取决于偶然的案件事实“激活”法条之间的关系。法条竞合的本质是犯罪构成要件的重合,旨在防止重复评价,而想象竞合的本质是法益侵害事实(结果)的叠加,旨在避免遗漏评价和双重处罚。法条竞合中被排除的法条(劣位法)也能发挥作用,想象竞合的所谓“明示机能”不过是犯罪事实的查明与宣告;只要查明了全部案件事实并在判决书中予以宣告,并从一重处罚,严格区分法条竞合与想象竞合已然失去意义。刑法分则中“本法另有规定的,依照规定”不过是提醒适用重法的补充性条款,并非特别关系法条竞合适用原则的重申。《刑法修正案(九)》中“同时构成其他犯罪”条款的大量增设,说明立法者已经厌倦了是“特别法优先”还是“重法优先”的无谓争论,认可了无论法条竞合还是想象竞合,均从一重处罚。
  • 【期刊】 贪贿犯罪终身监禁若干争议问题研究--与张明楷教授商榷

    刊名:山东警察学院学报 作者:张兆松 ; 王瑞剑 关键词:贪贿犯罪 ; 终身监禁 ; 争议 机构:浙江工业大学法学院 ; 浙江工业大学法学院 ; 北京师范大学刑事法律科学研究院 年份:2018
    摘要:被判终身监禁的贪贿罪犯,在死缓考验期内能否减刑仍需由立法机关作出立法解释,以便统一认识。对判处终身监禁的贪贿罪犯,在无期徒刑执行期间内既不能减刑、假释,也不能暂予监外执行。对发生在《刑法修正案(九)》之前的贪贿犯罪行为,不再适用死刑立即执行而适用终身监禁,并不违背《刑法》第12条关于溯及力的规定。
  • 【期刊】 再论终身监禁的性质与适用——与张明楷教授商榷

    刊名:广西社会科学 作者:赵东 关键词:终身监禁 ; 死刑替代措施 ; 减刑 ; 溯及力 机构:西南政法大学法学院 ; 西南政法大学法学院 年份:2019
    摘要:终身监禁与死刑一样,并不是刑罚制度本身侵害了人的尊严,而是野蛮、残虐和不文明的执行方式侵害了人的尊严;将无期徒刑分为"可以减刑、假释"和"不得减刑、假释"两种情形,进而取代终身监禁,从文字表述、刑罚体系和立法技术来说都存在问题,在后死刑时代,终身监禁与无期徒刑并不仅仅是名称上的区别,而是具有方法论和体系化上的差异;死刑的存废是一个整体的刑罚观念问题,从国家的反腐政策、转变人们的刑罚观念以及作为废除死刑的催化剂等各方面考察,终身监禁能够成为死刑的过渡,乃至替代措施;终身监禁的减刑只存在于被宣告终身监禁的犯罪分子,在死刑缓期执行期间,确有重大立功表现的情形,但是,在已经执行终身监禁期间,不存在减刑的可能性;终身监禁溯及力中的"从旧兼从轻"原则,应当只考虑新旧刑法法定刑轻重的比较,而不是量刑规则轻重的比较。
  • 【期刊】 论盗伐林木罪与盗窃罪的关系——与张明楷教授商榷

    刊名:重庆文理学院学报(社会科学版) 作者:石溅泉 ; 杜伟 关键词:盗窃罪 ; 盗伐林木罪 ; 重法条优于轻法条原则 机构:重庆市石柱县人民检察院 ; 重庆市石柱县人民检察院 年份:2013
    摘要:严重的盗伐林木案件适用"重法条优于轻法条的原则"以盗窃罪论处的观点值得商榷。从客体属性看,盗伐林木罪与盗窃罪之间具有明确的界限;从刑罚量的需求看,盗伐林木罪与盗窃罪之间具有明显的差异。盗伐林木罪与盗窃罪之间不必要也不应当适用"重法条优于轻法条的原则"。一些所谓的"不合理局面"其实具有内在的合理性。
  • 【期刊】 论盗伐林木罪与盗窃罪的关系——与张明楷教授商榷

    刊名:中外医疗 作者:于红涛 ; 张忠强 ; 吴涛 关键词:盗窃罪 ; 盗伐林木罪 ; “重法条优于轻法条原则” 机构:广东省河源市人民医院 ; 广东省河源市人民医院 年份:2012
    摘要:严重的盗伐林木案件适用"重法条优于轻法条的原则"以盗窃罪论处的观点值得商榷。从客体属性看,盗伐林木罪与盗窃罪之间具有明确的界限;从刑罚量的需求看,盗伐林木罪与盗窃罪之间具有明显的差异。盗伐林木罪与盗窃罪之间不必要也不应当适用"重法条优于轻法条的原则"。一些所谓的"不合理局面"其实具有内在的合理性。
  • 【期刊】 加重构成与量刑规则的实质区分——兼与张明楷教授商榷

    刊名:法律科学-西北政法大学学报 作者:柏浪涛 关键词:法定刑升格条件 ; 加重构成要件 ; 量刑规则 ; 数额犯 机构:华东师范大学法学院 ; 华东师范大学法学院 年份:2016
    摘要:我国刑法中“量刑规则”与德国刑法中的“量刑规则的通例”并不相同.对我国法定刑升格条件分类时,若依定型性标准,会导致划分出来的量刑规则在贯彻责任主义上表现不一致.而依违法性标准,法定刑升格条件分为真正的不法加重要素与表面的不法加重要素,前者可塑成加重构成要件,后者属于单纯的量刑规则,二者具有体系上的对立排斥关系,也即前者需要贯彻责任主义,存在未遂、共犯及竞合问题,而后者不存在这些问题.财产罪的“数额(特别)巨大”应区分为累计数额与单次数额.前者属于单纯的量刑规则,后者属于加重构成要件,具有未遂形态.不过,单次盗窃数额(特别)巨大财物的未遂与单次盗窃数额较大财物的既遂,并非法条竞合,而是想象竞合关系.
  • 【期刊】 也论盗窃与抢夺的界限——兼与张明楷教授商榷

    刊名:当代法学 作者:何荣功 关键词:盗窃罪 ; 抢夺罪 ; 窃取 ; 公然 ; 主观方面 机构:武汉大学法学院 ; 武汉大学法学院 年份:2012
    摘要:张明楷教授提出盗窃不限于秘密窃取,使用平和手段公然转移占有他人财物的,也是盗窃,该观点是以"抢夺是具有人身伤亡可能性的行为"为逻辑前提的,但该逻辑前提不符合我国刑法对抢夺罪的规定。最近,张明楷教授在坚持盗窃不限于秘密窃取的前提下,又提出盗窃罪也可以暴力手段实施,该观点更是导致了盗窃罪与抢夺罪区分上的难题。其实,窃取也不排除可以对被害人人身或财物使用一定程度(轻微)暴力方式实施,这样,客观上行为人是否使用暴力便有可能成为盗窃罪与抢夺罪的共同点,依客观方面自然无法合理区分二者。传统刑法理论关于两罪的区分标准(行为人是否实施了秘密窃取财物的行为)是妥当的,应当继续坚持。依行为人主观方面区分两罪并不属于主观主义刑法观。
  • 【期刊】 盗窃与抢夺的新界分说质疑——兼与张明楷教授商榷

    刊名:人民检察 作者:董玉庭 关键词:盗窃罪 ; 抢夺罪 ; 新界分说 ; 通说 机构:黑龙江大学法学院 ; 黑龙江大学法学院 ; 黑龙江省哈尔滨市人民检察院 年份:2010
    摘要:盗窃罪和抢夺罪是司法实践中常见的罪名,理论界通说认为盗窃罪的行为类型是秘密窃取财物行为,抢夺罪的行为类型是公然夺取财物行为。但在学术界和实务界也有观点对传统通说提出质疑,并对盗窃行为和抢夺行为的规范范围进行了重新界分。笔者通过对界分说的批判,认为盗窃罪和抢夺罪界限之通说完全合理,是目前立法格局下的恰当诠释,应该继续坚持。
  • 【期刊】 法条竞合的特别关系研究——兼与张明楷教授商榷

    刊名:中国法学 作者:周光权 关键词:法条竞合 ; 排斥关系 ; 构成要件观念 ; 想象竞合犯 机构:清华大学法学院 ; 清华大学法学院 年份:2010
    摘要:我国刑法中的法条竞合类型,在特别关系、补充关系、吸收关系、择一关系之外,还应包括包容关系。基于行政刑法上的特别考虑,在经济犯罪中大量增加的特别法条和普通法条之间的特别关系,与传统的法条竞合论中的特别关系有一些差别。对于行为性质符合特别法条的构成特征,但因数额、数量未达到特别法条要求时,不能以普通法条定罪。此时,需要考虑立法上的预设、法益侵害原理、特别法条的立法必要性、特别法条定型化的构成要件观念、实质的刑法方法论等问题。法条竞合的排斥关系不仅仅在行为人按照特别法条和普通法条都构成犯罪时存在;在行为属于特别法条所规范的行为类型时,也具有排斥普通法适用的可能性。法条竞合与想象竞合之间具有对立关系,不存在一个行为既成立想象竞合犯又属于法条竞合的情况。
  • 【期刊】 走出犯罪构成理论多元化的实践迷思——与张明楷教授商榷

    刊名:湖南警察学院学报 作者:欧锦雄 关键词:刑事司法实践 ; 犯罪构成理论 ; 多元化 ; 一元化 ; 刑法典 ; 司法解释 机构:广西政法管理干部学院 ; 广西政法管理干部学院 年份:2012
    摘要:张明楷教授主张,在学术研究和司法实践上均应提倡犯罪构成理论多元化,他提倡在刑事司法实践中运用多种犯罪构成理论解决定罪问题。但是,在刑事司法实践中,犯罪构成理论多元化必将带来严重的危害。我国刑事司法实践应提倡犯罪构成理论一元化。为了减少或杜绝犯罪构成理论多元化对司法实践的负面影响,我国宜在刑法典总则里明确规定犯罪构成的概念、构成诸要素和犯罪认定规则体系。最高人民法院和最高人民检察院应以司法解释的形式让完善后的犯罪构成四要件理论上升到具有法律效力的定罪体系的地位。
  • 【期刊】 新论财产罪法益——与张明楷教授商榷

    刊名:学术交流 作者:黄桂武 ; 刘跃挺 ; 孟媛媛 关键词:财产罪 ; 占有 ; 拟制所有权 ; 拟制债权 机构:西北政法大学刑事法学院 ; 西北政法大学刑事法学院 ; 西北政法大学刑事法学院 ; 西北政法大学刑事法学院 年份:2007
    摘要:纵观财产罪法益的发展史,各种学说层出不穷,可谓百家争鸣,但终究莫衷一是。侵犯财产罪的法益问题一直困扰着各国刑法学界,对其界定不一将直接影响各种行为的性质与认定。各国学理与司法实务中存在各种争议,重新审视财产罪的法益势在必行。反思财产罪法益,借鉴民法占有的事实推定与权利推定理论,将刑法上的占有“拟制为所有”,非法之债“拟制为债权”,把此两者纳入财产罪法益的范围之中,重构新的财产罪法益体系并将其分为三个地位不同的层次予以解析,进而提出“法益抵消原则”,这为一系列侵犯财产罪的疑难问题分类释疑提供新思路。
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