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  • 【论文】 行政裁量权司法控制的实质标准探析

    作者:贺政晟 关键词:实质标准 ; 行政裁量 ; 司法控制 ; 比例原则 机构:甘肃政法学院 ; 甘肃政法学院 年份:2016
    摘要:现代行政法的重要价值目标就是行政裁量权的有效控制以实现个案正义,司法权的控制尽管是一个传统路径,但也是不可或缺的一环。以德国和日本国为代表的大陆法系国家的行政法学比较侧重于裁量存在范围二元论,即区分不确定法律概念(或法定事实要件裁量)和效果裁量,而以英美代表的英美法系则多采取裁量存在范围一元论,即认为裁量不仅存在于法律效果的选择上,而且存在于法定事实要件的认定。而在德日行政法学中,对于裁量的存在范围存在争议,有日本学者认为应当承认裁量在法定事实要件上的存在可能性,而德国行政法则只承认在法律效果的裁量。也就是说裁量问题争议焦点是承认要件裁量与否,笔者认为这一问题存在理论上的可争议性,理论上的唯一正确性的前提预设并不能回应实践中的困境,而是将法定事实要件的满足过程中的法律解释与涵摄过程的价值衡量进行了简单化处理。因为不确定法律概念含义解释上具有多种可能性,因此应当承认行政执法者在行使行政裁量权过程中基于价值观念而进行选择的存在,也就是说存在裁量。在价值选择的客观化方法上,应当注重案例指导制度的类型化功能,实事求是地针对行政行为的特殊性采取审查强度具有差异的审查方法。然而,英美行政法以行政行为法律问题和事实问题的双重区分作为审查强度在具体情境下差异化处理的基础,然而这种区分也不是绝对的,再加上司法实践中,上诉法院仅作法律审,对于事实问题则认为严格的行政程序已经得到解决,但是有时也会因为审判压力将法律问题作为事实问题而不予救济,而大陆法系法院则秉持职权主义立场对于事实问题也予以介入。这些导致了审查标准的摇摆而缺乏一贯性。之后,笔者考察了审查标准选择的宏观与微观制约因素并将英美法上的合理性原则与比例原则相比较,并考虑到我国行政诉讼司法实践中存在的制定法上和具体应用上存在的问题,认为应当以比例原则、平等原则和信赖保护原则作为行政裁量权司法审查的指导,并且吸收法治发达国家的审查经验,并以之作为在情景化的个案中确定具体的实质审查标准,在有限审查的原则下划定合理的内涵。
  • 【论文】 论企业并购反垄断审查的实质标准

    作者:张博 关键词:实质标准 ; 企业并购 ; 反垄断审查 机构:兰州大学 ; 兰州大学 年份:2012
    摘要:进入21世纪之后,随着国际与国内企业投资的迅猛发展,企业并购活动在我国日趋活跃与频繁。市场经济的的条件下,各市场主体在利益的驱动下以竞争为手段追求利润最大化,通过并购不断扩大企业规模以实现规模效益。但任何事物都有其积极和消极的方面。企业并购对经济发展无疑是有好处的,他在造福于并购企业的同时,也会不可避免的排除和限制市场竞争,损害消费者的福利,危及社会整体的经济民主。这就是英国新古典学派经济学家马歇尔1890年在其名著《经济学原理》中探讨规模经济发生的原因时提出并被后人称为“马歇尔冲突”的矛盾,即规模经济与市场竞争效益之间的冲突。根据发达市场经济国家的经验,要保持市场的竞争性,防止过度的经济集中,国家就的对企业合并施行控制。这是解决市场经济中“马歇尔冲突”的必由之路。但是反垄断法并非一律禁止并购,只是禁止那些可能对市场竞争产生重大不利影响的并购行为。因此,实体审查标准是衡量企业并购是否对市场竞争产生不利影响的准绳,是反垄断法控制企业并购的依据与核心,并购控制的全部竞争评估与整体分析框架都是建立在实体标准的基础之上。 美国是反垄断规制的鼻祖,其并购规制制度经历了一百年实践的洗礼,在长期的执法实践中得到不断的完善和发展,无论是立法理念还是立法技术都是最为先进的。欧盟的并购控制立法在欧盟2004年新并购条例颁布之后,无论在体系上还是内容上都与美国趋同,甚至在某些非方面超越美国,因此也是我们值得研究的样本。 本论文紧紧围绕企业并购反垄断审查实体标准这一主线展开论述,结构上分为以下几个部分: 第一部分,引言,主要介绍了文章的选题背景,国内企业并购反垄断审查实质标准的研究现状,研究重点和研究意义。 第二部分主要对研究企业并购反垄断审查实质标准所涉及到的几个基本问题依次论述,其中包括企业并购在反垄断法上的含义,企业并购的经济学分类,不同类型的并购与竞争的关系,国际上现行的企业并购反垄断审查实质标准,通过对以上几个问题的分析以建立后文论述的基础。 第三部分详细论述了美国和欧盟的企业并购反垄断审查实质标准的发展和演变历史。其目的在于寻找到不同时期,在主流经济学思想指导下的美国和欧盟的实质标准所反映出的特点。之后笔者对目前国际上普遍使用的三个标准比较研究以期为我国实质标准的完善提供参考。 第四部分,以美国的一个典型案例入手,主要介绍了欧美企业并购规制的反竞争效果综合评价流程与框架。主要包括市场份额和市场集中度、并购的潜在反竞争效果分析,预测集中的效率评价等环节。 最后,在分析我国目前现有的企业并购控制法律规范的基础后,提出了几点完善我国反垄断执法机构在制定和适用实质性审查标准的过程中应该注意的事项及相关建议。
  • 【论文】 企业合并反垄断法律规制的实质标准研究

    作者:张景丽 关键词:企业合并 ; 反垄断法 ; 一般实质性标准 ; 综合审查标准 ; 适用除外制度 机构:中国政法大学 ; 中国政法大学 年份:2006
    摘要:市场经济是竞争性经济,企业合并是市场竞争的必然结果,企业合并对市场竞争机制的作用具有两面性。一方面企业合并能够充实企业的经济实力,增强企业的市场竞争力;但另一方面,企业合并会不同程度地形成垄断势力,从而阻碍正常的市场竞争机制。正因为此,各国的反垄断法都将企业合并作为核心内容来加以规制。我国加入WTO后,面临着严峻的形势,如大量的跨国公司通过并购进入我国市场,一旦这些跨国公司凭借其雄厚的经济实力获取了垄断地位,必然威胁到我国的经济民主和独立。因此,我国加快制定和实施《反垄断法》,对企业合并予以规制势在必行。 企业合并反垄断法律规制(或称企业合并控制)制度包括实体和程序两方面内容,将实体内容中的实质标准选作硕士论文研究的课题是因为实质标准是划线标准,是合并条例存在的理由,在决定是否应对一项合并加以反对时,审查机关应以其为准绳做出决定。从本质上看,实质标准是合并控制调查的核心,是整个合并控制制度的基础和核心;笔者行文的目的在于,通过对企业合并反垄断法律规制的实质标准深入、系统和完整的研究和论述,并紧密结合我国的实际情况,对《反垄断法(草案)》①第四章实质标准的规定进行评析,并提出相应的修改建议,以求能为我国的反垄断立法尽绵薄之力。 文中笔者采用了历史考察、比较分析、理论联系实际等多种研究方法,并涉及到经济学的内容,运用到了经济分析的方法,对国内外合并立法的实质标准进行详细分析,并重点指出我国《反垄断法(草案)》第四章实质标准的规定所存在的缺陷及不足,提出在充分吸收借鉴国外立法经验的基础上予以完善。 本文共分三章,主要内容概括如下: 第一章,企业合并的概述。首先,笔者从企业合并的含义入手,区分了广义合并和狭义合并,并阐明本文使用“企业合并”表述的理由。其次,笔者考察了企业合并的分类及对企业合并进行反垄断规制的必要性。再次,总结出企业合并控制的两大原则——合理原则和早期原则,并得出早期原则和合理原则在申报、审查程序中实现了统一的结论。最后,重点对我国《反垄断法(草案)》中规定的
  • 【期刊】 论确定保险人说明范围的实质标准

    刊名:安顺学院学报 作者:李寒劲 关键词:实质标准 ; 说明范围 ; 利益平衡 ; 保单通俗化 机构:上海政法学院法律学院 ; 上海政法学院法律学院 年份:2012
    摘要:现行保险法对于保险人说明范围规定的模糊性,导致理论上和实践中对于保险人的说明范围认识不一。从英美保险法关于保险人说明范围的发展历程可知,确定保险人说明范围的实质标准在于,保险条款内容是否对投保人或被保险人的权益有重要影响。同时,利益平衡原则和保单通俗化进程应为限定保险人说明范围的内外双重因素。
  • 【期刊】 论外资垄断性并购的实质标准及其审查

    刊名:宁波大学学报(人文科学版) 作者:谢晓彬 关键词:外资并购 ; 垄断性 ; 实质性标准 机构:宁波大学法学院 ; 宁波大学法学院 年份:2009
    摘要:无论是《关于外国投资者并购境内企业的规定》还是新近出台的《反垄断法》均对外资并购反垄断的实质标准和条件给予了列举式规定,但许多内容需要进一步明确。针对我国现有的法律法规内容的缺陷,文章从外资垄断性并购的实质标准界定、反垄断审查标准的确定来评析相关立法规制,以引起学界的思考。
  • 【期刊】 美国特殊教育的新发展:Endrew F.决定与IEP实质标准的出台

    刊名:开封教育学院学报 作者:金漪佳 关键词:Endrew F.决定 ; FAPE ; IEP ; 美国特殊教育 机构:浙江大学教育学院 ; 浙江大学教育学院 年份:2018
    摘要:2017年,"Endrew F.道德拉斯县学区案"的判决,推动了美国特殊儿童个人化教育计划实质标准的出台。该标准用来判定儿童个人化教育计划是否为特殊儿童带来实质性的益处,以及个人化教育计划小组是否为此提供了服务和努力。它要求为特殊儿童提供具有一定挑战性的学术内容和成就标准,从安置方式、规则程序、保障权利等方面积极推动了美国特殊教育的发展。本文对此进行详细分析,并探讨其对中国特殊教育的启示。
  • 【期刊】 论犯罪过失中注意义务的实质标准

    刊名:现代法学 作者:李希慧 ; 刘期湘 关键词:注意义务 ; 注意能力 ; 客观注意的主观化标准 机构:北京师范大学刑事法律科学研究院 ; 北京师范大学刑事法律科学研究院 ; 武汉大学法学院 年份:2007
    摘要:注意义务的实质判断标准在刑法理论上分歧较大。英美法系存在着客观说与主客观统一说之分,大陆法系存在着主观说、客观说和折衷说之分,而中国刑法学则存在着主观说与主客观统一说之分。上述学说均存在不妥之处,应采取客观注意的主观化标准学说。
  • 【期刊】 医疗行为过错判定的实质标准研究

    刊名:法制与社会 作者:吴成玉 关键词:注意义务 ; 专业注意义务 ; 一般注意义务 机构:遵义医学院第一临床学院 ; 遵义医学院第一临床学院 年份:2011
    摘要:判断医疗行为过错的实质标准是医方是否尽到医疗注意义务,包括专业上的注意义务和一般注意义务。具体的医疗行为在实质上背离了注意义务的要求是判断医疗行为过错的必要条件。
  • 【期刊】 非法行医罪“情节严重”的解释立场与实质标准

    刊名:政治与法律 作者:姚诗 关键词:非法行医 ; 情节严重 ; 法益 ; 抽象危险 机构:湖南大学法学院 ; 湖南大学法学院 年份:2012
    摘要:司法解释对非法行医罪中"情节严重"的解释方法存在疑问,解释结论也殊有不当;非法行医罪应是抽象危险犯,其保护的法益以个人的生命、身体健康为核心,这是解释本罪的基本立场;从该立场出发,明确"情节严重"的实质判断标准,有利于将单纯违反医疗管理秩序但未侵害法益的行为排除在外,有利于在具体案件中正确适用司法解释。
  • 【期刊】 经营者集中审查的实质标准研究

    刊名:法制与社会 作者:王羽铿 关键词:反垄断审查 ; 经营者集中行为 ; 实质性标准 ; 执法指南 机构:中南财经政法大学法学院 ; 中南财经政法大学法学院 年份:2017
    摘要:在经营者集中行为日益常态化的今天,经营者集中审查的实质标准在反垄断执法中尤为重要,欧美立法中的实质标准已经从“结构主义”向“行为主义”的方向转变,并且各国执法部门又出台各项执法指南以细化对实质标准的考察.我国反垄断立法和商务部相关部门规章中已有对经营者集中审查的实质标准的规定,但比较笼统抽象,不利于指导执法实践和经营者的经营活动.本文在对比欧美和国内相关立法规定的基础上,指明我国现有审查标准的缺陷并尝试性地提出一些立法标准和执法指导文件细化的改进方向.
  • 【期刊】 死缓适用之实质标准新探

    刊名:法商研究 作者:叶良芳 关键词:死刑 ; 死缓 ; 被害人宽恕 ; 民事赔偿 ; 适用标准 机构:浙江大学光华法学院 ; 浙江大学光华法学院 年份:2012
    摘要:死刑缓期二年执行与死刑立即执行都是死刑的执行方式,二者适用的界线不在罪责层面,而在伦理层面。"不是必须立即执行"这一死刑缓期二年执行的适用原则,是刑事政策导入刑法的结果。由于在强调生命至上、保障人权的背景下,"不是必须立即执行"的原则应当被解读为"被害人宽恕加害人的罪行",因此,被害人宽恕是死刑缓期二年执行适用的实质标准。在加害人应当被判处死刑的前提下,如果存在被害人宽恕的因素,那么可以对加害人适用死刑缓期二年执行;但是,如果加害人犯下了震撼人类良知的罪行,那么即使其得到被害人的宽恕,法官仍得基于普遍正义的考量依法决定对其不适用死刑缓期二年执行。
  • 【期刊】 论判定商标侵权之实质标准——对商标混淆及其认定的探讨

    刊名:厦门广播电视大学学报 作者:庞振 关键词:商标权 ; 商标侵权 ; 商标混淆 机构:中国政法大学民商经济法学院 ; 中国政法大学民商经济法学院 年份:2013
    摘要:判定商标侵权的实质标准为商标混淆。商标混淆的本质是消费者对经营者商誉、标志、商品(服务)来源间的"三元"关系及相关信息产生认识错误。我国立法对混淆可能性标准的地位和作用的认识存在两方面的不足:对注册商标侵权行为,没有引入混淆标准;司法解释规定不妥。在司法实践中,认定商标混淆的重要考量因素应包括商标之商标法意义上的使用、商标的显著性与知名度、商标或服务间的关联度以及商标之间的相似度和相关公众的注意力等方面。
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